公司的担保能力

2022-01-21 09:05:16 6

一、担保金额不存在法定限制


公司法层面对公司的担保金额并无限制,若公司对章程担保的总额及单项担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。 


二、担保对象:无限制


担保对象:无限制


三、担保决策


1、对外担保

公司为他人提供担保,依公司章程规定,由董事会、股东(大)会决议。

2、对内担保

公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东(大)会决议。

《公司法》第16条第2款规定:接受担保的股东或者实际控制人支配的股东,不得参加该事项的表决。该事项的表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

3、上市公司关于担保的特殊规定

(1)上市公司作为公众公司,较非上市公司需要建立更为严格的内控制度,对担保决策提出了更高的要求。上市公司在一年内担保金额超过公司资产总额的30%的,应当由股东大会作出决议,。并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

(2)债权人根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息订立的担保合同,人民法院应当认定有效。


四、越权担保


公司的法定代表人违反公司法对外担保决议程序的规定,超越权限代表公司与相对人订立担保合同。

1.相对人善意的,担保合同对公司发生效力;相对人可以请求公司承担担保责任。

2.相对人非善意的,担保合同对公司不发生效力;相对人请求公司承担赔偿责任的,参照适用《民法典担保制度解释》第17条。

主合同有效而第三人提供的担保合同无效,法院应区分不同情形确定担保人的赔偿责任:

(1)债权人与担保人均有过错的,担保人承担的赔偿责任不应超过债务人不能清偿部分的二分之一;

(2)担保人有过错而债权人无过错的,担保人对债务人不能清偿的部分承担赔偿责任;

(3)债权人有过错而担保人无过错的,担保人不承担责任。

主合同无效导致第三人提供的担保合同无效,担保人无过错的,不承担赔偿责任;担保人有过错的,其承担的赔偿责任不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。

3.善意的认定

善意指相对人在订立担保合同时不知道且不应当知道法代超越权限,或者相对人有证据证明以对公司决议进行了合理审查,但是公司有证据证明相对人知道或者应当知道决议是伪造、变造的除外。

4.法代超越权限提供担保造成公司损失的,公司可请求法定代表人承担赔偿责任。


五、未经机构决策,担保有效的情形


1.金融机构开立保函或担保公司提供担保;

2.公司为其全资子公司开展经营活动提供担保;(不适用上市公司

3.担保合同由单独或者共同持有公司三分之二以上对担保事项有表决权的股东签字同意。(不适用上市公司


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