有关代孕问题的若干法律思考

2021-02-01 08:56:27 韩路路律师 河南凯光律师事务所 5

    近日某明星因代孕问题成为社会关注热点,我国《人类辅助生殖技术管理办法》明确禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎,医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。有观点认为,该办法属于卫生部门的规章,其效力低于法律,而我国法律层面仍未明确规定禁止代孕,这也是导致地下代孕市场屡禁不止的原因之一。

一、代孕行为是否构成犯罪?

       代孕在中国是违法的,但是代孕本身不构成犯罪。代孕和组织代孕是否构成组织出卖人体器官罪?答案是否定的,因为组织出卖人体器官罪要求的是“出卖”,而代孕行为中仅是将受精卵植入代孕者子宫内,并没有涉及到对子宫等器官的“出卖”,该行为属于一种“出租”行为,现行法并未将出租人体器官规定为犯罪。

二、代孕协议是否受法律保护?

       在我国普遍的司法实践中,因代孕孕母和委托代孕的父母之间签署的涉及代孕权利义务关系的合同,或者以谋取商业利润为目标的中介商业代孕机构和委托代孕的父母之间签订的有关代孕的居间服务合同均会因违反我国现行立法的规定以及公序良俗的基本原则而被认定为无效合同。

【相关法条】

《民法典》第八条:民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违背公序良俗。

《民法典》第一百五十三条:违反法律、法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是,该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。

三、找他人代孕,对所生子女不管不问,是否构成犯罪?

我国法律虽然规定代孕违法,但是对代孕所生子女的合法权益充分保护,精子提供者和卵子提供者都对孩子负有抚养义务,若是不履行这种抚养义务,根据情节将触犯遗弃罪甚至是故意杀人罪。

遗弃罪是指负有扶养义务的人,对年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人拒绝扶养,情节恶劣的行为。遗弃罪在主观方面表现为故意。即明知自己应履行扶养义务而拒绝扶养。

【相关法条】

《中华人民共和国刑法》第二百六十一条:对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人,负有扶养义务而拒绝扶养,情节恶劣的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

四、将代孕所生子女送养,是否构成犯罪?

我国《收养法》对送养孩子作出了以下相关规定,下列公民、组织可以作送养人:孤儿的监护人、社会福利机构、有特殊困难无力抚养子女的生父母。

由上述规定可见,如果送养孩子不符合上述规定的,则有可能会被认为是遗弃孩子,符合遗弃罪特征的,可以遗弃罪论处;情节显著轻微危害不大的,可由公安机关依法予以行政处罚。


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